發(fā)起人身份的確定具有重要的意義,尤其是涉及發(fā)起人的責任承擔時(shí)。在各國公司法上, 發(fā)起人的含義不盡相同。在我國,《公司法規定三》第1條規定,發(fā)起人是指為注冊公司而簽署公司章程,向公司認購出資或者股份并履行公司注冊職責的人。
上海注冊公司認定為發(fā)起人的條件有三:
1、發(fā)起人須認購公司的出資或者股份。
有限公司與發(fā)起設立由發(fā)起人認購全部出資或鄉股份,募集設立由發(fā)起人認購不低于法定比例的股份。
2、發(fā)起人參與公司注冊行為、履行公司注冊職責。
對這一要件要作靈活理解。公司實(shí)務(wù)中認定的發(fā)起人有兩種情形:形式上的發(fā)起人,是指在公司章程上簽名的人,至于事實(shí)上是否曾參與公司注冊,在所不問(wèn);實(shí)質(zhì)上的發(fā)起人,指實(shí)際從事公司注冊行為的人。
應該兼從形式和實(shí)質(zhì)兩方面來(lái)確定發(fā)起人的身份:凡在公司章程上簽名的人即可被推定為發(fā)起人,因為發(fā)起人的姓名或者名稱(chēng)是公司章程的必要記載事項。依反對解釋?zhuān)丛诠菊鲁淌鹈?,一般不認定為發(fā)起人,但如有證據表明確實(shí)以發(fā)起人身份實(shí)際參與公司注冊的,也可以確認其發(fā)起人身份。
3、發(fā)起人承擔公司注冊的法律責任。
發(fā)起人是承擔公司注冊法律責任的基本。
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